Замечания и предложения ОЮЛ «Национальная телекоммуникационная ассоциация Казахстана»

к проекту приказа Заместителя Премьер-Министра – Министра искусственного интеллекта и цифрового развития Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в приказ исполняющего обязанности Министра по инвестициям и развитию Республики Казахстан от 24 февраля 2015 года № 171 «Об утверждении правил оказания услуг связи»

№ п/пСтруктурный элементДействующая редакцияПредлагаемая редакцияРедакция НТАОбоснование НТА
123456
 Новый пункт 55-7Отсутствует.                        55-7. В соответствии с пунктом 2 статьи 35 Закона Республики Казахстан «О связи» запрещается заключать договор об оказании услуг сотовой связи с абонентом сотовой связи без проведения его биометрической идентификации. При оформлении абонентского номера индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами обязательно прохождение биометрической идентификации их работниками, которым абонентские номера передаются для использования, в срок не более десяти рабочих дней с момента подачи заявления об оформлении абонентского номера.55-7. В соответствии с пунктом 2 статьи 35 Закона Республики Казахстан «О связи» запрещается заключать договор об оказании услуг сотовой связи с абонентом сотовой связи без проведения его биометрической идентификации. При оформлении абонентского номера индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами обязательно прохождение биометрической идентификации их работниками, которым абонентские номера передаются для использования. При этом оператором услуги связи подключаются на переданный абонентский номер с момента его использования в абонентском устройстве и прохождения биометрии работником индивидуального предпринимателя, юридического лица. В случаях смены работника, которому абонентский номер передан для использования, индивидуальный предприниматель, юридическое лицо обязан уведомить оператора сотовой связи и обеспечить прохождение работником биометрической идентификации в срок не более 15 рабочих дней с момента уведомления оператора сотовой связи о такой смене работника.В рамках законопроекта «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам развития рынка телекоммуникаций и ЦОД» депутатами Мажилиса РК поддержана норма, предусматривающая прохождение биометрической идентификации работниками ЮЛ/ИП, которым абонентские номера передаются для использования, в срок не более 15 рабочих дней с момента подачи заявления об оформлении абонентского номера. Вместе с тем, необходимо предусмотреть уведомление юридическим лицом оператора сотовой связи в случаях смены работника, которому абонентский номер был передан для использования.  
 Подпункт 59) пункта 3 Правил3. В настоящих Правилах используются следующие основные понятия: 59) расчетный период сотовой связи — тридцать календарных дней после окончания учетного периода, в течение которого абонент оплачивает оказанные ему услуги оператора сотовой связи по кредитному порядку расчетов; 3. В настоящих Правилах используются следующие основные понятия: 59) расчетный период сотовой связи – тридцать календарных дней после окончания учетного периода, в течение которого абонент оплачивает оказанные ему услуги оператора сотовой связи по кредитному порядку расчетов. В договоре с абонентом- юридическим лицом может быть определен любой расчетный период, который не может составлять менее тридцати календарных дней.Подпункт 59) пункта 3 изменить по следующим основаниям. Особенности взаимодействия с разными категориями абонентов – физическими и юридическими лицами, отличаются, поскольку физические лица оплачивают услуги связи из собственных средств, а юридические лица — из средств организации. В практике нередко встречаются компании, которые просят установить более длительный расчетный период (не 30 дней, а 2 или 3 месяца) в связи с особенностями своей деятельности, в том числе в связи с наличием внутренних длительных закупочных процессов. Однако оператор связи вынужден отказывать клиентам, поскольку факт предоставления различного по длительности расчетного периода (одним клиентам — 30 дней, а другим — более длительный расчетный период), может быть расценен антимонопольным органом, как злоупотребление доминирующим положением, выраженное в применении разных условий к равнозначным соглашениям. В соответствии с ГК РК условия договора, в том числе порядок оплаты, определяются по соглашению сторон.
 Подпункт 11) пункта 57 Правил57. При оказании услуг сотовой связи оператор сотовой связи: 11) изменяет тариф путем массовых рассылок коротких текстовых сообщений не позднее, чем за тридцать календарных дней до введения их в действие; 57. При оказании услуг сотовой связи оператор сотовой связи: 11) изменяет тариф путем массовых рассылок коротких текстовых сообщений не позднее, чем за тридцать календарных дней до введения изменений в действие. В Договоре с абонентом — юридическим лицом может быть определен любой способ информирования об изменении тарифа, за исключением случаев, когда оплату за услуги сотовой связи осуществляет самостоятельно работник юридического лица.  Подпункт 11) пункта 57 изменить по следующим основаниям. Особенности взаимодействия с разными категориями абонентов – физическими и юридическими лицами, отличаются, поскольку физические лица оплачивают услуги связи из собственных средств и после получения SMS-уведомления об изменении цены самостоятельно принимают решение продолжать им пользоваться данным продуктом или нет, а в случае с юридическим лицом — услуги связи оплачивает не работник организации, а работодатель из средств компании. Таким образом, информировать целесообразно именно то лицо, которое оплачивает услуги связи и принимает решение о необходимости пользования теми или иными продуктами оператора. Однако оператор связи вынужден направлять SMS-уведомления на все SIM-карты, подключенные по договору с юридическим лицом, что приводит к излишней нагрузке на системы и ресурсы оператора по подготовке и отправке SMS-сообщений. При этом, отказ от отправки таких SMS-сообщений на номера работников юридических лиц, может быть расценен антимонопольным органом, как злоупотребление доминирующим положением, выраженное в ущемлении законных прав неограниченного круга потребителей.
 Подпункт 26) пункта 57 Правил57. При оказании услуг сотовой связи оператор сотовой связи: 26) упраздняет тарифный план, при его не востребованности, то есть отсутствия абонентов на данном тарифном плане;   57. При оказании услуг сотовой связи оператор сотовой связи: 26) упраздняет тарифный план c уведомлением путем массовых рассылок коротких текстовых сообщений не позднее, чем за тридцать календарных дней до упразднения тарифного плана. В Договоре с абонентом — юридическим лицом может быть определен любой способ информирования об упразднении тарифного плана, за исключением случаев, когда оплату за услуги сотовой связи осуществляет самостоятельно работник юридического лица. При этом упразднение тарифного плана допускается, когда количество абонентов, пользующихся данным тарифным планом, составляет менее одного процента от общего количества абонентов оператора сотовой связи.  Подпункт 26) пункта 57 изменить по следующим основаниям. 1) Согласно пункту 54 Правил оператор сотовой связи осуществляет посредством биллинговой системы автоматический учет информации о полученных абонентом услугах. Стоимость биллинговой системы составляет десятки миллионов долларов США, а ее годовое техническое обслуживание, в том числе обеспечение работоспособности каждого отдельного тарифного плана, также обходится в миллионы долларов США. У операторов сотовой связи, согласно пунктам 51 и 52 Правил, есть обязанность создавать систему информационно-справочного обслуживания. Таким образом операторы будут обязаны обеспечить функционирование таких систем, нести соответствующие расходы, содержать штат работников, для целей обеспечения обслуживания таких неактуальных тарифных планов. Поскольку технически операторы не могут создавать неконтролируемое количество услуг связи (тарифные планы), они конкурируют (состязаются между собой) путем: (1) изменения текущих тарифных планов, постоянно улучшая их и добавляя в них разные услуги, сервисы (безлимиты на соцсети, акции, скидки и т.д.). (2) упразднения текущих тарифных планов в силу их невостребованности, неактуальности, экономической и технической нецелесообразности их поддержания. (3) создания новых тарифных планов, технически доработанных и адаптированных под новые программные системы и настройки сети (с учетом технических возможностей).   Проектом предлагается предусмотреть, что упразднение тарифного плана допускается в случае, когда количество абонентов, пользующихся данным тарифным планом, составляет менее 1% от общего количества абонентов оператора сотовой связи. Необходимость установления указанного порога обусловлена тем, что тарифные планы, которыми пользуется незначительная доля абонентской базы, как правило, являются архивными, устаревшими либо ограниченно востребованными. Такие тарифные планы финансово неэффективны, поскольку приносят незначительный доход, но при этом требуют постоянных затрат на сопровождение в биллинговых системах, IT-инфраструктуре, клиентском обслуживании и иных операционных процессах. Установление количественного критерия на уровне менее 1% направлено на обеспечение баланса интересов оператора сотовой связи и абонентов. С одной стороны, оператору предоставляется возможность оптимизации тарифной линейки и отказа от сопровождения невостребованных тарифных планов. С другой стороны, данный порог исключает упразднение тарифных планов, имеющих значимое распространение среди абонентов. Выбор порога именно в размере 1% обусловлен его объективностью, простотой применения и проверяемостью. Наличие четкого количественного критерия обеспечивает правовую определенность и предсказуемость правоприменения. Для оператора с абонентской базой 11 млн абонентов порог в размере 1% составляет 110 000 абонентов. Следовательно, предлагаемый механизм может применяться только в отношении тарифных планов, которыми пользуется сравнительно небольшая часть абонентов. Дополнительной гарантией соблюдения прав абонентов является сохранение требования об обязательном предварительном уведомлении не позднее чем за 30 календарных дней до упразднения тарифного плана, что обеспечивает абонентам достаточное время для выбора альтернативного тарифного плана. Таким образом, предлагаемая редакция направлена на оптимизацию тарифной линейки оператора, снижение затрат на сопровождение невостребованных тарифных планов и сохранение необходимого уровня защиты прав абонентов.
2) Обоснование в части определения в Договоре с абонентом — юридическим лицом иного способа информирования приведено в строке 2 данной сравнительной таблицы к подпункту 11) пункта 57 Правил.
 Пункт 62 Правил62. Подключение к базовому тарифному плану осуществляется оператором сотовой связи: 1) для абонента, самостоятельно выбравшего данный тарифный план; 2) для абонента воспользовавшегося услугой переноса номера из сети другого оператора сотовой связи, когда абонент самостоятельно не выбрал другой тарифный план.   62. Подключение к базовому тарифному плану осуществляется оператором сотовой связи: 1) для абонента, самостоятельно выбравшего данный тарифный план; 2) для абонента упраздняемого тарифного плана, когда абонент самостоятельно не выбрал другой тарифный план. При этом оператор сотовой связи предоставляет возможность абоненту выбора другого, имеющегося у оператора сотовой связи тарифного плана; 3) для абонента, воспользовавшегося услугой переноса номера из сети другого оператора сотовой связи, когда абонент самостоятельно не выбрал другой тарифный план.Пункта 62 дополнить подпунктом 2) по следующим основаниям. Поскольку предлагается вернуть опцию по упразднению тарифных планов, в интересах потребителей необходимо предусмотреть процедуру перевода абонентов на базовый тарифный план, если абонент до упразднения тарифного плана в течение 30 дней не подключил услугу связи.
 Подпункт 4) Пункта 64 Правил64. Абонент: 4) формирует один из тарифных планов, предусматривающий авансовый порядок расчета и абонентскую плату со сроком оказания услуг, равный тридцати календарному дню в зависимости от технической возможности оператора сотовой связи; ИсключитьПодпункт 4) пункта 64 исключить по следующим основаниям. Содержание данной нормы является некорректным поскольку оно не относится к действиям абонента, т.к. это зона ответственности оператора. Аналогичное положение есть в пункте 61 действующей редакции Правил: «61. Оператор сотовой связи формирует тарифные планы, которые предлагаются абонентам. Перечень тарифных планов, включенные в них основные и дополнительные услуги сотовой связи и тарифы на них, условия их использования, срок действия, периодичность взимания абонентской платы, объем включенных услуг определяются оператором самостоятельно и доводятся до сведения абонентов доступными оператору способами. Внесение изменений в указанные условия подключенных тарифных планов не допускается, за исключением изменения тарифов на основе обоснованных затрат. При этом оператор сотовой связи формирует один из тарифных планов, предусматривающий авансовый порядок расчета и абонентскую плату со сроком оказания услуг, равный одному календарному месяцу. В данном случае срок оказания услуг истекает в соответствующее число последнего месяца срока. При окончания предусмотренного тарифным планом объема одной услуги, оператор сотовой связи не ограничивает абонента в получении других услуг, предусмотренных этим же тарифным планом. Также при окончании объема услуг, предусмотренных тарифным планом, оператор сотовой связи уведомляет об этом абонента и взимает плату за дополнительный объем услуг только с его согласия.»
 Подпункт 13) Пункта 93 Правил93. При оказании услуг доступа к Интернету оператор услуг доступа к Интернет: 13) изменяет условия тарифного плана и/или упраздняет тарифный план на услуги доступа к Интернету уведомив абонента об этом посредством телефонного звонка или короткого текстового сообщения и при необходимости письменно не позднее, чем за тридцать календарных дней до введения их в действие. При этом повышение тарифа на услугу доступа к сети Интернет в связи с изменением объема включенных в тарифный план услуг, производится с согласия (заявления) абонента, полученного посредством телефонного звонка, а также через автоматическую систему обслуживания.   93. При оказании услуг доступа к Интернету оператор услуг доступа к Интернет: 13) изменяет условия тарифного плана и/или упраздняет тарифный план на услуги доступа к Интернету уведомив абонента об этом посредством телефонного звонка или короткого текстового сообщения и при необходимости письменно не позднее, чем за тридцать календарных дней до введения изменений в действие и/или упразднения тарифного плана. В Договоре с абонентом — юридическим лицом может быть определен иной способ информирования об изменении условий тарифного плана и/или упразднении тарифного плана, за исключением случаев, когда оплату за услуги доступа к Интернету осуществляет самостоятельно работник юридического лица.  Подпункт 13) пункта 93 изменить по следующим основаниям. 1) Исключить второй абзац подпункта 13) пункта 93. Получение согласия на повышение цены, если вместе с этим вносятся изменения в условия услуги, т.е. запрет на одновременное изменение условий тарифных планов и повышение цены на услугу доступа к сети Интернет без согласия каждого абонента, ограничивает операторов связи самостоятельно решать, какие продукты и услуги актуализировать, менять при пересмотре цен на услуги связи, а какие нет в силу конкурентной борьбы на рынке, тенденций новых технологий и роста инвестиций в сеть связи. Законами право операторов связи не ограничено и не обусловлено получением согласия потребителей при пересмотре одновременно тарифов и условий услуг связи, такое ограничение в Правилах нарушает фундаментальные принципы конкуренции и свободной предпринимательской деятельности (ниже об этом подробно). Более того, подобный подход регулятора прямым образом нарушает основополагающие принципы рыночных отношений. Такими действиями регулятор вынуждает предпринимателя получать согласие всех потребителей для того, чтобы иметь возможность пересмотреть цены на свои товары и менять условия услуг связи. Данное новшество является беспрецедентным и фактически делает невозможным любой пересмотр цены. Очевидно, что потребитель всегда не заинтересован в повышении цены на товары. Более того, необходимо отметить, что операторы сотовой связи являются доминантами на рынке услуг сотовой связи. Статьей 174 ПК РК установлено, что злоупотреблением доминирующим положением является применение разных цен либо разных условий к равнозначным соглашениям с субъектами рынка или потребителями. Таким образом, операторы не смогут, без риска нарушения указанной нормы ПК РК, менять цены даже для тех потребителей, от которых удалось получить указанные в Правилах согласия.   Антимонопольный орган в 2016 году уже принимал меры реагирования в отношении уполномоченного органа в области связи в виде предписания об обеспечении конкуренции на рынке услуг сотовой связи по исключению из Правил оказания услуг сотовой связи требований, ограничивающих права операторов по изменению условий тарифных планов, а именно требований по получению согласий абонентов при изменении тарифных планов, поскольку это противоречит законодательству в области защиты конкуренции.   Нормы права, предусматривающие ограничения предпринимательской деятельности, могут быть установлены только на уровне законов. Статьей 61 Конституции Республики Казахстан предусмотрено, что основополагающие принципы и нормы, касающиеся прав, обязательств и ответственности юридических лиц, регулируются на уровне законов. Согласно пункту 2 статьи 2 ПК РК, предпринимательская деятельность может быть ограничена исключительно законами Республики Казахстан. Согласно статье 10 ГК РК, предпринимательством является самостоятельная, инициативная деятельность граждан, кандасов и юридических лиц, направленная на получение чистого дохода путем использования имущества, производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, основанная на праве частной собственности (частное предпринимательство). Государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку. Согласно статье 4 ПК РК, субъекты предпринимательства при осуществлении предпринимательской деятельности, государственные органы, должностные лица государственных органов при осуществлении государственного регулирования предпринимательства обязаны соблюдать требования Конституции Республики Казахстан, настоящего Кодекса и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан. Акты и решения государственных органов, противоречащие Конституции Республики Казахстан, признаются незаконными и недействительными с момента их принятия и подлежат отмене. 2) Дополнить подпункт 13) пункта 93. Обоснование в части определения в Договоре с абонентом — юридическим лицом иного способа информирования, по аналогии с обоснованием, приведенным в строке 2 данной сравнительной таблицы к подпункту 11) пункта 57 Правил.

от НТА